Geruisloze inbreng bij samenwerking
Geen geruisloze inbreng bij gelijktijdig samenwerkingsverband
Indien je als ondernemer die winst uit onderneming geniet je onderneming geruisloos wenst om te zetten in een B.V. of N.V., laat je dan goed informeren. De Hoge Raad heeft op 10 april 2020, nr. 18/02421 bevestigd dat het niet mogelijk is de omzetting van de onderneming in een B.V. of N.V. geruisloos plaats te laten vinden als er feitelijk nog steeds winst uit onderneming wordt genoten.
Standpunt kennisgroep Belastingdienst inzake geruisloze inbreng in BV en vervreemding
Henk is voornemende om zijn eenmanszaak in een BV onder te brengen. Per 25 september 2023 wordt een intentieovereenkomst getekend, deze wordt voor 1 oktober 2023 geregistreerd bij de belastingdienst. De inbreng heeft per 1 februari 2024 vorm gekregen door de civielrechtelijke oprichting van de BV, de inbreng zal met terugwerkende kracht tot 1 januari 2023 plaatsgevinden (economisch).
Welk tijdstip geldt voor voor het begin van de vervreemdingstermijn van 3 jaar (zie standaardvoorwaarden in staatscourant) ? Dit tijdstip begint te lopen vanaf de oprichting van de BV op 1 februari 2024, aldus de kennisgroep op 17 september 2024.
Geruisloos inbrengen in B.V. en samenwerken
Twee belastingplichtigen zijn per 1 januari 2009 een VOF aangegaan. Op 27 september 2010 hebben de belastingplichtigen een B.V. opgericht. Vervolgens hebben ze de onderneming die voor rekening en risico van de VOF werd gedreven – met terugwerkende kracht tot 1 januari 2010 - overgedragen aan de B.V. Een paar dagen later is de B.V. een samenwerkingsverband (partnership) aangegaan met de twee belastingplichtigen.
Gerechtshof inzake inbreng in B.V. en samenwerking
Het Gerechtshof ’s Hertogenbosch, 26 april 2018, nr. 17/00329 en 00330 heeft in deze procedure reeds geoordeeld dat het om een verplaatsing van de onderneming betrof van Nederland naar Canada (en geen staking van de onderneming). Wel was het Hof van oordeel dat, gelet op de inhoud van de “partnershipovereenkomst”, er nog steeds winst uit onderneming werd genoten door de belastingplichtigen. Deze laatste constatering heeft het Hof ertoe bewogen om te oordelen dat er in dat geval geen sprake kan zijn van een geruisloze omzetting van de onderneming in een B.V.
Hoge Raad inzake inbreng in B.V. en samenwerking
De Hoge Raad valt hier terug op een arrest van 12 september 2003, nr. 37 917, waarin reeds is geoordeeld dat het niet mogelijk is om de onderneming geruisloos om te zetten in een B.V. of N.V. in geval de belastingplichtige winst uit onderneming blijft genieten. De Hoge Raad bevestigt hiermee de uitspraak van het Gerechtshof ’s Hertogenbosch. Dit komt erop neer dat de (geruisloze) inbreng in samenhang met het vormen van een “partnership” gezien moet worden. Door deze samenhang faalt de geruisloze inbreng en zullen belastingplichtigen af moeten rekenen.
Noot geruisloze inbreng, emigratie en samenwerking
Gezien het verloop van de procedure lijkt het erop dat de belastingplichtige zich bij de omzetting van de onderneming in een B.V. niet heeft laten bijstaan door een deskundige. Vorenstaande had namelijk voorkomen kunnen worden door de inbreng en het daarop aangaan van een “partnership” zorgvuldiger vorm te geven. Bent u voornemens uw onderneming geruisloos om te zetten c.q. in te brengen in een B.V., laat u dan goed informeren over de regeling.
Advies inzake inbreng in de B.V.
Wilt u meer weten over de inbreng in de B.V., neem dan contact op met de auteur van dit artikel. Bent u voornemens om uw onderneming geruisloos om te zetten in een B.V.? Registreer dan de intentieovereenkomst vóór 1 oktober aanstaande.
Bron geruisloze inbreng in de B.V.
Hoge Raad d.d. 10 april 2020 ECLI:NL:HR:2020:645
Gerechtshof d.d. 26 april 2018 ECLI:NL:GHSHE:2018:1826
Rechtbank d.d. 14 april 2017 ECLI:NL:RBZWB:2017:2373
